действующий на основании ________________________________________,
именуем__ в дальнейшем "Исполнитель", с одной стороны и гражданин
______________________________, именуем__ в дальнейшем "Заказчик",
(Ф.И.О.)
с другой стороны заключили настоящий договор о нижеследующем:
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. По настоящему договору Исполнитель обязуется по заданию Заказчика выполнить следующие работы: ____________________, а Заказчик обязуется принять и оплатить результаты работ.
1.2 Заказчик обеспечивает Исполнителя материалами, необходимыми для выполнения работ по настоящему договору, в срок, указанный в запросе Исполнителя.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Исполнитель обязуется:
2.1.1. Выполнить работу своими силами, без привлечения к исполнению своих обязанностей других лиц.
2.1.2. Немедленно предупредить Заказчика и до получения от него указаний приостановить выполнение работы при обнаружении:
- непригодности или недоброкачественности переданных Заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи
- возможных неблагоприятных для Заказчика последствий выполнения его указаний о способе выполнения работы
- иных не зависящих от исполнителя обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.
Исполнитель, не предупредивший Заказчика об указанных обстоятельствах либо продолживший выполнение работы не дожидаясь истечения предусмотренного в договоре срока, а при его отсутствии - разумного срока для ответа на предупреждение, или несмотря на своевременное указание Заказчика о прекращении выполнения работы, не вправе при предъявлении к нему или им к Заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.
Если Заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение исполнителем, в разумный срок не заменит непригодный или недоброкачественный материал, оборудование, техническую документацию или переданную исполнителю вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы либо не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, исполнитель вправе расторгнуть договор бытового подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.
2.1.3. Своевременно предупредить Заказчика о необходимости проведения дополнительных работ и, как следствие, увеличении цены работы, указанной в договоре.
2.1.4. В случае если Заказчик не явится за результатом работ в срок, указанный в настоящем договоре, направить ему письменное предупреждение о том, что результат работы будет реализован по истечении двух месяцев со дня отправления извещения.
2.1.5. Предоставить Заказчику достоверную и необходимую информацию о предлагаемой работе, а также сообщить при сдаче работы Заказчику о требованиях, которые необходимо соблюдать для эффективного использования результата работ.
2.2. Исполнитель вправе:
2.2.1. Не приступать к работе, приостановить ее, если Заказчик нарушает свои обязанности по настоящему договору, а также потребовать возмещения убытков.
2.2.2. Удержать результат работы, остаток неиспользованного материала при неисполнении Заказчиком обязанности уплатить предусмотренную договором цену работы до уплаты Заказчиком соответствующих сумм.
2.3. Заказчик вправе:
2.3.1. Проверять ход и качество работы, выполняемой Исполнителем, в любое время.
2.4. Заказчик обязуется:
2.4.1. Предоставить Исполнителю всю необходимую информацию о желаемом результате работы.
2.4.2. Принять результат работы и оплатить ее в срок, предусмотренный настоящим договором.
2.4.3. Известить Исполнителя об обнаруженных недостатках работы, которые не могли быть выявлены при обычном способе приемки, в течение ______ дней с момента их обнаружения.
3. СРОК ВЫПОЛНЕНИЯ РАБОТ
3.1. Подрядчик обязуется выполнить работу в срок с "___"_________ ____ г. по "___"_________ ____ г.
4. ЦЕНА И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ
4.1. Стоимость работ по настоящему договору составляет ______ (_________) рублей.
4.2. Работы по настоящему договору оплачиваются в следующие сроки и в следующем порядке: _____________________.
5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
5.1. В случае нарушения установленных сроков начала и окончания работ Исполнитель уплачивает Заказчику неустойку в размере ___% от общей стоимости работы по настоящему договору.
5.2. Если Исполнитель не приступает своевременно к исполнению договора или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, Заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.
5.3. Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, Заказчик вправе назначить Исполнителю разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении Исполнителем в назначенный срок этого требования отказаться от настоящего договора либо поручить исправление работ другому лицу за счет Исполнителя, а также потребовать возмещения убытков.
5.4. Риск случайной гибели или случайного повреждения результата работы до ее приемки Заказчиком несет Исполнитель.
5.5. В случае ненадлежащего выполнения или невыполнения работы Исполнителем Заказчик вправе по своему усмотрению:
- отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной денежной суммы
- потребовать соразмерного уменьшения цены
- потребовать соразмерного устранения недостатков работы
- потребовать возмещения расходов на устранение недостатков работы своими силами или с помощью третьих лиц.
5.6. В случае нарушения установленных сроков оплаты работы, Заказчик выплачивает Исполнителю пени в размере __% от суммы оплаты за каждый день просрочки.
6. ОТКАЗ ОТ ИСПОЛНЕНИЯ ДОГОВОРА
6.1. Заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив Исполнителю часть установленной настоящим договором цены пропорционально части работы, выполненной Исполнителем, и возместив Исполнителю расходы, произведенные до этого момента в целях исполнения договора, если они не входят в указанную часть цены работы.
6.2. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора, если Исполнитель не приступает своевременно к исполнению договора бытового подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным.
6.3. Исполнитель вправе отказаться от исполнения договора, если Заказчик, несмотря на предупреждение Исполнителя о невозможности использования материала, предоставленного Заказчиком, или о других обстоятельствах, грозящих прочности и годности результатов работы или создающих невозможность ее завершения в срок, не заменит негодный материал и не примет других необходимых мер для устранения таких обстоятельств.
6.4. Исполнитель вправе отказаться от исполнения договора, если Заказчик не представит в срок, указанный в настоящем договоре, материал Исполнителю.
7. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ
7.1. Сдача результатов работы Исполнителем и приемка их Заказчиком производятся в соответствии с гражданским законодательством и оформляются актом приемки выполненных работ.
7.2. Согласно настоящему договору установлен следующий гарантийный срок на результат работы: _____________________.
7.3. Заказчик вправе предъявить требование о безвозмездном устранении недостатков в работе по истечении гарантийного срока, если в течение установленного срока службы были выявлены существенные недостатки, допущенные по вине Исполнителя, если докажет, что они возникли до принятия результата работы заказчиком или по причинам, возникшим до этого момента (ст. 737 ГК РФ).
7.4. Исполнитель не производит устранения недостатков, явившихся следствием неправильной эксплуатации результата работы, естественного износа.
8. ФОРС-МАЖОР
8.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения настоящего договора в результате обстоятельств чрезвычайного характера, которые стороны не могли предвидеть или предотвратить.
9. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
9.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами, разрешаются путем переговоров.
9.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов они подлежат разрешению в суде в порядке, установленном действующим законодательством.
10. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
10.1. Настоящий договор составлен в ____ экземплярах и считается заключенным с момента его подписания.
10.2. Любые изменения условий настоящего договора оформляются дополнительным соглашением сторон и вступают в силу после подписания сторонами.
10.3. По вопросам, не урегулированным настоящим договором, Стороны руководствуются Законом РФ "О защите прав потребителей" и Постановлением Правительства РФ от 15.08.1997 N 1025 "Об утверждении Правил бытового обслуживания населения в Российской Федерации".
В последнее время все больше и больше предпринимателей из России заключают договоры с иностранными фирмами. Сделки с иностранными партнерами превращаются из экзотики, которой раньше занимались только крупные столичные предприятия - обыденностью.
По ЮФО дошло до того, что даже маленькие фирмы из глубинки напрямую работают с зарубежьем. Так, одна ну очень небольшая фармацевтическая компания покупает лекарства в Дели (Индия).
Другой пример - завод из Таганрога. Уже лет пять тесно работает с крупным концерном из Польши. Поляки поставляют часть сырья и ноу-хау, а наши добавляют вторую часть сырья, по польским технологиям делают продукцию&hellip и продают, разумеется.
Что интересно, товар идет на рынок под коммерческим обозначением польского концерна. Договором с польским партнером четко предусмотрено: пока вы пользуйтесь нашим сырьем и наработками, мы разрешаем вам пользоваться нашим коммерческим обозначением. Также вы вправе везде и всюду представляться нашим дилером. Взамен - вы работаете только с нами.
Еще пример. Полиграфическая фабрика решила выпустить музыкальные открытки. Открываешь - музыка играет. Идея хорошая, но подходящий микрочип с динамиком в России так и не нашли. Зато нашли фирму из Китая, которая готова поставлять эти чипы вагонами по очень приемлемым ценам.
Словом, работать с иностранцами выгодно. Но у всякой розы есть шипы&hellip О которых поговорим подробнее.
Доверяй, но&hellip
В суровых российских буднях давно стало традицией проверять потенциального партнера любыми доступными средствами. Редко кого удивишь требованием предоставить весь пакет учредительных документов, подтвердить полномочия, выписку с ЕГРЮЛ и прочая, прочая. Все привыкли, все настороже.
Иностранного контрагента проверяем по той же схеме. У нас проверку начинают с выписки из ЕГРЮЛ. У них - так же. Только выписка из companies registry (торговый реестр). О чем в свое время замолвил слово даже ВАС РФ:
Юридический статус иностранного юридического лица подтверждается, как правило, выпиской из торгового реестра страны происхождения .
Юридический статус иностранных лиц может подтверждаться иными эквивалентными доказательствами юридического статуса, признаваемыми в качестве таковых законодательством страны учреждения, гражданства или местожительства иностранного лица. (Постановление Пленума ВАС РФ от 11.06.1999 N 8 О действии международных договоров РФ применительно к вопросам арбитражного процесса).
К примеру, торговый реестр по английским фирмам здесь: http://www.companieshouse.gov.uk/ - и далее в find information.
Германия: https://www.handelsregister.de/ - (на английском)
Китай: http://www.cr.gov.hk и http://www.icris.cr.gov.hk/
Как и у нас, часть информации Вы получите бесплатно, а за остальное придется заплатить. Если рассматривать на примере Англии, то бесплатно получите:
1) Полное название компании
2) Регистрационный номер
3) Адрес
4) Дата регистрации
5) Предыдущие названия компании (если менялись)
6) Даты подачи ежегодных отчетов (а также косвенно определить какую отчетность сдает компаний)
7) Организационно-правовая форма (UK LTD, UK LLP)
8) Зарегистрированные представительства.
Платно . всего за 1 фунт можно заказать ЛЮБОЙ документ, который подавала в реестр компания. По меркам бизнеса - сущие копейки. Тем более, что за эту маленькую сумму узнаете о компании почти все, что Вас интересует. А интересует, как правило, вот что:
1) существует ли вообще иностранная компания в природе или нет. Возможно, вы столкнулись с призраком - на бумаге компания есть, в торговом реестре - НЕТ
2) состояние компании - норма, или все плохо: в банкротстве, спящая, двойник
3) кто вправе представлять интересы (ЕИО, т.е. единоличный исполнительный орган)
4) установлены ли ограничения полномочий ЕИО (если есть) - к примеру, директор без доп. согласия наблюдательного совета (иного коллегиального органа) вправе заключать договора на сумму не более 100 000 евро
5) размер уставного капитала
6) виды деятельности
7) история компании (в последнюю очередь).
С призраком и прочим понятно, интереснее спящая компания. В законодательстве РФ есть институт так называемой административной ликвидации:
Юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность.
Такое юридическое лицо может быть исключен о из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. (Пункт 1 ст. 21.1. ФЗ от 08.08.2001 N 129-ФЗ О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей)
В переводе с казенного на русский, исключено = ликвидация БЕЗВОЗВРАТНО . Если, конечно, собственники не оспорят ликвидацию в суде&hellip Между тем, по законам других стран возможно восстановление фирмы - и не в силу решения суда, а в силу закона.
То есть если компания не вела деятельность, ее также как и у нас исключили из реестра - но последствия не ликвидация, а спящий режим. Компания еще может проснуться - если участники одумаются и подадут соответствующее заявление. Отсюда и термин спящая компания.
Пример из практики:
В силу этих обстоятельств данная компания до восстановления ее в реестре компаний города Дублина (до 03.11.2003) не имела правомочий на участие в арбитражных судах РФ как по делу об отмене решения третейского суда, так и по делу о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение этого решения. (ВАС РФ от 11.04.2006 N 12872/04 по делу N А40-35908/02-69-385Т)
Юридически говоря, сон компании - почти полная потеря правосубъектности (способность иметь права и обязанности). Почти, т.к. процессуальные права спящей красавицы сводятся к тому, что компания может быть Ответчиком по иску, но не Истцом.
Насколько ограничены материальные права спящей, зависит от законодательства страны компании. Но с вероятностью 90% у спящей компании НЕТ права заключать договор. Так что внимательно читаем реестр, применительно к которому действует две презумпции:
1) общеизвестность . Считается, что есть в реестре, то известно всем.
2) достоверность . Если по реестру Рэндольф Картер - ЕИО, значит - ЕИО.
Что на практике означает. Допустим, у Вас на руках выписка из реестра компаний от 01.08.2012г, где сказано, что некий Рэндольф Картер директор такой-то компании. 15.08.2012г. Вы подписали с этой компанией договор. Через год в суде компания заявляет, что полномочия Картера прекращены&hellip ну, допустим 10.08.2012г. Последствия? Любой европейский суд с вероятностью 9 из 10 сочтет договор заключенным.
Почему? Во-первых, действует принцип достоверности торгового реестра. Во-вторых, принцип утки.
Кто вы, господин хороший, или принцип утки
Есть старая английская поговорка: Если существо крякает как утка, плавает как утка, обладает клювом, перьями и лапами с перепонками - это и есть утка. Если ко мне приходит человек с печатью, представляется от такой-то фирмы, показывает мне образцы продукции, предлагает заключить договор - почему я должен ему не верить?
Пример из практики МКАС:
Два контракта, в связи с неисполнением которых истцом предъявлен иск, были подписаны в г. Москве от имени ответчика лицом, которое во взаимоотношениях с истцом утверждало, что оно является руководителем постоянного представительства фирмы - ответчика в Москве.
Это его утверждение подтверждается совокупностью факторов, о которых арбитражу стало известно из показаний свидетелей истца, а именно: наличием офиса представительства с табличкой, в которой содержалось наименование фирмы - ответчика. Печатью представительства (имеющейся на претензии истца в качестве подтверждения получения ее представительством), презентацией представительства, на которой присутствовал главный управляющий фирмы - ответчика, использованием фирменного бланка и факсимильной печати фирмы - ответчика на расписке этого лица, подтверждающей получение от истца документов, связанных с отгрузкой товара. Свидетелем со стороны истца также показано, что на подписании одного из названных контрактов присутствовал главный управляющий фирмы - ответчика.
На основании изложенных фактов арбитраж сделал вывод, что руководитель фирмы - ответчика, во-первых, знал о существовании представительства своей фирмы в г. Москве и санкционировал его открытие и, во-вторых, не мог не знать (в силу своего физического присутствия на подписании) о том, что указанное лицо подписывает контракт на поставку товара для его фирмы. Соответственно, истец имел основания полагать, что на момент подписания контрактов это лицо располагало необходимыми полномочиями . (Решение МКАС по делу N 400/1993 от 28.04.95)
Образно говоря, мы стоим на перекрестке двух подходов:
1. Я обязан ДОСКОНАЛЬНО проверять представителя потенциального партнера. Не проверил - сам дурак. (Россия).
2. Я не обязан проверять представителя досконально. Я слежу за своими сотрудниками. Мой партнер следит за своими. И если ко мне пришел представитель без полномочий, то последствия на партнере, который не наделил представителя полномочиями. (Европа).
В мировой практике преобладает европейский подход, принцип утки. Истоков у подхода два:
1.Общество связано действиями своих органов, даже если эти действия не входят в предмет деятельности общества. (1-ая Директива 68/151/ЕЭС СОВЕТА от 9 марта 1968 г. ст. 9, п.1)
2. Ограничения полномочий органов общества, вытекающие из устава или из решения компетентных органов, ни при каких обстоятельствах не могут противопоставляться требованиям третьих лиц . даже если информация о таких ограничениях была обнародована (там же, п.2).
В случае спора о полномочиях последнюю точку ставит исполнение. Если ваш партнер ссылается на Директор не имел права заключать договор или нет у нас такого директора, да и не было никогда, тогда принципиальным станут два вопроса:
1) был ли договор исполнен хотя бы частично?
2) КТО исполнял договор?
Если компания утверждает, что нет такого директора, но договор был хотя бы частично исполнен компанией, пускай и другими лицами - договор заключен. Иными словами, исполнение устраняет пороки полномочий.
Убытки перед договором
Когда вы ведете дела с иностранными партнерами, риски есть уже на стадии переговоров. Рисков два.
1. Договор ВНЕЗАПНО заключен. А вы-то и не знали&hellip
2. Убытки.
Риск первый . По нашему праву акцепт (согласие) на оферту (предложение заключить договор) должен быть полным и безоговорочным (п.1 ст. 438 ГК). Причем молчание - НЕ согласие. (п.2 той же статьи).
К таким правилам игры наши деловые люди привыкли. И когда ведут переговоры с партнерами из другой страны, предполагают, что и у них так. А вот и нет. Английское право допускает акцепт с оговорками. Если на предложение заключить договор Вы получили от англичан ответ согласны, но&hellip и сразу не возразили - по английскому праву договор будет считаться заключенным на условиях англичан.
Венская конвенция о договорах тоже допускает акцепт с оговорками, если эти оговорки не носят существенного характера - подробнее см. п. 2), п.3) ст. 19 Венской конвенции, полное название - Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в Вене 11.04.1980)
Бывали печальные случаи, когда менеджеры двух фирм гоняли договор туда-сюда, согласовывали условия, в один прекрасный день кто-то вовремя не возразил - и на выходе получился заключенный договор с невыгодными условиями. Который приходилось исполнять&hellip или скоропостижно идти на банкротство, запускать альтернативную ликвидацию, уходить от ответственности как-то иначе.
Риск второй . убытки на преддоговорной стадии. Не такая уж и заморская диковинка. Нормы о преддоговорной ответственности есть и в нашем ГК РФ, причем не первый год. Норм целых две:
1) Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.
Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки. (П. 4 ст. 445 ГК)
2) Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в срок, предусмотренный пунктом 1 настоящей статьи (30 дней - прим. автора), обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. (п. 2 ст. 507 ГК)
На практике эти нормы уже который год не работают. Поэтому в новой редакции ГК законодатель вводит в кодекс ст. 431.1. Где нас с вами интересует пункт второй и четвертый. Пункт второй:
Сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.
Недобросовестными действиями при ведении или прекращении переговоров о заключении договора признаются, в частности, вступление стороны в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной, введение другой стороны в заблуждение относительно характера или условий предполагаемого договора, в том числе путем сообщения ложных сведений либо умолчания об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны, а также внезапное и безосновательное прекращение переговоров о заключении договора без предварительного уведомления другой стороны.
Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.
Пункт четвертый позволяет сторонам предусмотреть иную ответственность за срыв переговоров.
Подход наших судов к взысканию убытков: докажите факт несения убытков, размер убытков, причинно-следственную связь между деяниями ответчика и вашими убытками. А еще докажите, что вы приняли все меры, чтобы снизить убытки.
Понятно, что с таким подходом в суде РФ с Вас вряд ли что взыщут. Но. Вы ведете переговоры с иностранным партнером. И если у него будут к Вам претензии, иностранный партнер пойдет&hellip правильно, в свой иностранный суд. Где подход к взысканию убытков будет ДРУГИМ.
Вообще, что в континетальной системе права, что в англо-саксонской такие иски удовлетворяют редко. Тем не менее, есть положительная практика. К примеру, дело Coal Cliffs Collieries Pty Ltd v Sijehama Pty Ltd (Австралия, 1991г)
Суть дела . переговоры о совместном использовании права на добычу полезных ископаемых. После полутора лет переговоров сторона&hellip резко вышла из переговоров и продала 3-му лицу.
Истец . Полтора года ходили вокруг да около. Возместите убытки.
Ответчик . Отказать. В Англии недавно, всего 150 лет назад был прецедент: No promise to negotiate in good faith would ever be enforced by a court. (Ни один суд не даст принудительной силы обещанию добросовестно вести переговоры, перевод автора)
Суд . договор о заключении договора по англ. праву не связывает, когда нет определенности (предмета будущего договора). Но в нашем деле речь идет об ином. Стороны договорились вести переговоры ДОБРОСОВЕСТНО (good faith). Значит, стороны заключили другой договор - о ведении переговоров. Причем стороны хотели, чтобы этот договор связывал, и был обеспечен принудительной силой закона. А раз так, быть посему. Убытки взыскать. Ссылку ответчика на прецедент отклоняю, т.к. у меня другое мнение.
Медленно и печально, а лучше - никогда
Хорошо. Допустим, преддоговорная стадия позади. Существенные условия договора согласованы. Партнерам понятно, кто, как и куда поставляет, и кто в каком порядке что оплачивает. Казалось бы, чего проще. Переноси условия на бумагу, составляй договор, подписываем - и вперед, к светлому будущему.
Вот тут-то крайне важно попробовать заглянуть в это самое будущее. Причем заглянуть ДО составления договора. И подумать о главном риске. А именно, кто в договоре больше рискует? Кто на кого пойдет в суд?
Обычно, ответ насквозь предсказуем и очевиден. К примеру, мы - банк. Готовимся выдать кредит иностранному заемщику. Очевидно, в данном случае основной риск на нас. Наше обязательство по договору кредита будет исполнено в день выдачи кредита. А вот исполнит ли другая сторона обязательство вернуть деньги - большой вопрос.
Или - договор поставки. Допустим, речь идет о поставке некоего заморского товара по 100%-ой предоплате. В договоре мы покупатель. Кто рискует? Опять-таки, очевидно - наиболее уязвим покупатель. Потому что неизвестно, получим товар или нет. А если получим, то в каком виде. И будет ли товар работать. И что там с гарантией&hellip словом, масса вопросов. Каждый чреват судом. Поэтому важно понять для себя, по какую сторону баррикад будем в случае спора.
В споре интересы сторон прямо противоположны. Истец хочет быстро и дешево получить исполнимое решение. Ответчик - с точностью да наоборот. Медленно и печально, а лучше - никогда. Посему применительно к судопроизводству старая мудрость а там или царь помрет, или ишак сдохнет превращается в судебную стратегию.
Разумеется, это злоупотребление правом на выбор суда, заведомый уход от ответственности. В теории - недопустимо. На практике - сплошь и рядом. Игры с судом бывают двух видов. Первый - на время. Сторона старается протащить в договор арбитражную оговорку на суд с многолетними сроками рассмотрения дела. Скажем, суд Индии - срок рассмотрения под 10 лет. Или Колумбии - под 20. Будет ли вам интересно решение, которое вы получите - если получите! - через десять лет после подачи иска?
Второй - на дороговизну суда. Пример. Допустим, заключаем договор поставки. Цена договора - 10 000 евро. Арбитражная оговорка&hellip вот такая: Все споры по настоящему договору рассматривает Лондонский Международный Третейский Суд, г. Лондон (LCIA).
В чем подвох. Разбирательство в LCIA обойдется вам на порядок выше цены договора. На то и расчет. Что истец, узнав во сколько ему обойдется судебный процесс, решит не связываться.
Продолжение следует?
Хотелось бы продолжить. Со сделками ВЭД все отнюдь не просто даже у профессионалов. Тут приходится думать обо всем. И о суде, который будет рассматривать ваше дело. И о праве, которое будет регулировать ваши отношения вне договора. Можно измыслить иные гарантии и страховки - встречное удовлетворение, метод пробного шара, заранее оцененные убытки. Посмотрим по откликам читателей. Возможно, продолжим в следующих номерах.
Вячеслав Оробинский, руководитель практики по внешнеэкономической деятельности
Займ от иностранного юридического лица
По договору займа займодетелем может быть как физическое, так и юридическое лицо. Кроме того, они могут быть российскими, так и иностранными.
У какой иностранной компании можно взять в долг
Заключить договор займа можно с любой иностранной компанией. Но, прежде стоит проверить несколько важных моментов.
Есть ли у российской стороны соглашение со страной контрагента об отсутствии двойного налогообложения. В противном случае, и заёмщик, и займодатель могут «потерять» часть прибыли при налогообложении процентов.
Операции, связанные с выдачей займов от иностранной компании, регулируются Законом РФ от 09. 10. 1992 года № 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле» (с учетом изменений от 10. 12. 2003 года № 173-ФЗ).
При получении займа от иностранного юридического лица юридическому лицу, стоит учитывать срок, на который он выдаётся. Если срок меньше 180 дней, то такая операция относится к текущим валютным операциям, и не требует одобрения со стороны Центрального Банка РФ.
Если же срок займа больше 180 дней, то это уже валютная операция, которая связана с движением капитала. Прежде чем заключать договор на такой срок, нужно получить одобрение ЦБ РФ в порядке, который им же и установлен.
Цели получения займа у иностранной компании могут быть разными:
оплату импортных товаров, услуг или работ, получаемых, в том числе, и по лизинговым договорам
открытия своего представительства на территории России
покупку недвижимости за границей, а также покупку ценных бумаг у иностранной компании
приобретение доли в уставном капитале иностранной компании
другие цели.
Особенности займа
Как показывает практика, у иностранной компании лучше брать займ с процентами. В противном случае, придётся высчитывать материальную и экономическую выгоду, что не выгодно обеим сторонам договора.
Можно оформить займ от иностранного юридического лица в рублях, либо в иностранной валюте. Наиболее распространённая иностранная валюта в России – это доллар и евро.
Как сказано в п. 1 ст. 140 ГК РФ. рубль является национальной валютой и законным платёжным средством нашей страны. Поэтому и займы должны быть выданы в рублях.
Из этого вытекает две особенности:
займ может быть выдан в рублях, тогда никаких пометок в договоре желать не нужно
займ может быть выдан в рублёвом эквиваленте по курсу ЦБ РФ на день совершения сделки. Это должно быть указано в договоре. То есть, «займ выдаётся в …..(название иностранной валюты), что эквивалентно … рублям по курсу ЦБ РФ на день выдачи денежных средств заёмщику»
нужно обязательно описать, в какой валюте будет возвращаться займ.
Если займодателем выступает иностранная организация, то в договоре обязательно должен быть указан срок, на который выдаётся займ. Международное право «не одобряет» бессрочные займы между сторонами разных стран.
В договоре необходимо обязательно указать, по законодательству чьей стороны будут решаться споры. Если этого не будет указано, что ответственность за нарушения условий договора будет применяться по законодательству займодавца.
Чаще всего иностранные компании не против того, чтобы споры рассматривались по законодательству нашей страны. Дело в том, что наши несколько «мягче», чем в других странах.
Как правильно составить и заключить договор
Договор должен быть обязательно заключён в письменной форме. Его можно заверить у нотариуса, но это не обязательно. Однако российская сторона практикует заверение такого договора у нотариуса.
Это гарантия того, что договор заключён в полном соответствии с действующим российским законодательством.
Если договор будет заключён не правильно, то сделка будет признана недействительной по российским законам.
Если к договору займа прилагается договор залога на недвижимое имущество. то оба договора нужно регистрировать в Росреестре.
Договор нужно заключать точно так же, как и с российской компанией. Обязательными условиями такого договора будут являться:
реквизиты обеих сторон. Так как сторонами по договору являются юридические лица, то необходимо полное наименование, документ, на основании которого юридическое лицо осуществляет свою деятельность, в лице кого представлено (ФИО и дата рождения), ИНН и КПП. Все сведения указываются точно так же, как и в учредительных документах. То есть у иностранного юридического лица в се сведения будут на иностранном языке. Так и нужно указывать в договоре
предмет договора – сумма денежных средств, которая выдаётсязаёмщику. Здесь нужно указать, что займ выдаётся в иностранной валюте или же в рублях. Если в рублях, то необходимо указать курс ЦБ РФ на день совершения сделки, по которому произошёл перевод валюты в рубли. Сумму нужно указать сначала цифрами, а затем полностью прописью. Это оносится как валюте, так и к рублям. В этом же пункте указывается, взимает ли займодатель проценты за пользование займом или нет. Если таких процентов нет, то займ будет беспроцентный. Если есть залог, то он также упоминается в этом пункте
права и обязанности сторон. Обязанность по договору займа естьтолько у заёмщика – обязанность вернуть вовремя долг. А заёмщик имеет право требовать досрочной выплаты всего займа, если заёмщик нарушит условия займа
если по договору предусмотрены проценты за пользование займом . то нужно включить в договор этот пункт. Здесь следует указать размер процентов, порядок и сроки их выплаты. Если займ беспроцентный, то этот пункт можно исключить
ответственность сторон – в этом пункте предусматриваютсясанкции для сторон за нарушение условий договора. Это могут штрафы в фиксированной сумме, или же проценты за каждый день просрочки
форс-мажор – в этом пункте обговариваются условиянепреодолимой силы, которые могут помешать сторонам исполнить условия договора
конфиденциальность – условия неразглашения
разрешение споров – порядок разрешения конфликтных ситуаций, которые могут возникнуть между ними. Здесь также нужно обговорить «порог», когда следует обращаться в суд
срок действия договора и условия его досрочного прекращения
заключительные условия
реквизиты и подписи сторон .
Образец договора целевого займа, можно найти здесь .
Образец
Образец договора займа с иностранным юридическим лицом мало чем отличается от договора займа с российской организацией. В нём обязательно должны быть учтены все особенности, которые были описаны выше.
Стоит помнить, что законодательной базой для заключения такого договора, является не только ГК РФ, но и Закон о валютном регулировании.
Налогообложение процентов по займу
В соответствии с пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ. операции по выдаче займов не включаются в налоговую базу при расчёте НДС. Поэтому заёмщик не должен плачивать НДС по нашим законам. Такое правило действует, если предметом займа являются деньги, а не вещи.
Что касается налога на прибыль, то согласно пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ. средства, которые займодатель получает от заёмщика по выданным займам, не включаются в доходы, которые учитываются при налогообложении прибыли.
То есть, возвращённый в положенный срок долг не является доходом заёмщика, и не увеличивает сумму налога на прибыль.
То же самое касается и процентов по займу. У юридического лица этого называется экономической выгодой – то экономией на процентах. Однако в главе 25 не указано, что экономическая выгода включается в расчёты при налогообложении прибыли.
Стоит помнить, что речь идёт о беспроцентном займе или займе со ставкой ниже ставки рефинансирования ЦБ РФ. Если проценты по займу выше этой ставки, то ни у заёмщика, ни у займодателя не возникает ни экономической, ни материальной выгоды.
Не стоит забывать и про курсовые разницы, которые возникают при «переводе» валют. Эти разницы нормируются, и учитываются при налогообложении прибыли.
Также не включаются в состав расходов те расходы, которые уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль, расходы организации, связанные с выдачей займа. Об этом говорится в п. 12 ст. 270 НК РФ .
Если заёмщиком является физическое лицо, то при получении беспроцентного займа (или займа с низкими процентами), у физического лица возникает материальная выгода. С неё он должен уплатить государству налог на доходы физических лиц.
Как избежать двойного налогообложения
Как уже упоминалось, чтобы избежать двойного налогообложения по договору займа от иностранной компании, нужно удостовериться, что у России есть соглашение со страной контрагента.
Если такое соглашение есть, то можно смело брать займ у такой компании, запросив у неё подтверждение. Что она постоянно располагается на территории этой страны.
Если же такого соглашения нет, то стоит убедиться, что проценты по займу не будут относиться к доходу постоянного представительства иностранного контрагента в России.
Если же такого соглашения нет, и проценты по займу не являются доходом постоянного представительства, то проценты по займу будут облагаться у иностранной компании по налоговым законам нашей страны.
После развала СССР, в нашу страну хлынул поток иностранного капитала. В настоящее время идёт активный процесс интеграции российской экономики за рубежом. В связи с эти возникает высокая потребность в привлечении иностранного капитала в крупные российские организации.
Поэтому сотрудничество с иностранными компаниями и получение от них займов сегодня не является редкостью.
Виды долгосрочных займов, описываются здесь .
Способы выдачи сотруднику беспроцентного займа, рассматриваются на странице .
Пример договора поставки товаров с участием иностранного юридического лица
г. _________________________________ __ ____________ 200_ г.
(наименование населенного пункта)
__________________________________________, учрежденного и действующего в
(наименование юридического лица)
соответствии с законодательством и на территории Российской Федерации по
адресу: __________________________, в лице _____________________________,
действующего на основании ______________________, именуемого в дальнейшем
(правоустанавливающий документ)
Покупатель, с одной стороны, и _______________________________________,
(наименование юридического лица)
4.1. Общая сумма договора составляет _____ (_______________________)
(указать цифрами и прописью)
долларов США.
4.2. Цена включает стоимость изготовления и доставки Товаров на
условиях CIF российский порт _____________ на __________________ море,
стоимость технической документации, стоимость упаковки и маркировки,
транспортировки, страхования до порта доставки груза,
погрузочно-разгрузочных работ, а также риски и расходы, включая пошлины,
6. Конвенциональный штраф
6.1. За просрочку поставки Товаров против сроков, указанных в
приложении N 1 к настоящему Договору, Поставщик выплачивает Покупателю
конвенциональный штраф в размере ______________ процентов от полной
стоимости партии Товаров за каждую полную неделю просрочки. Однако общая
сумма конвенционального штрафа не должна превышать ________ процентов от
суммы не поставленной в срок партии Товаров. При исчислении штрафа
7.1. Платежи по настоящему Договору производятся Покупателем в
долларах США следующим образом:
7.1.1. Сумма каждой партии Товаров оплачивается путем банковского
7.2. Вместе с грузом Продавец направляет Покупателю следующие
документы, упакованные в отдельный пакет:
г) Комплектность Товаров и техдокументации в соответствии с
ж) Товары, поставленные согласно настоящему Договору, не имеют
дефектов, являющихся результатом проектирования или применения
некачественных материалов при изготовлении или других ошибок Поставщика,
которые могут проявиться при нормальном использовании поставленных
Товаров.
8.2. Срок гарантии на нормальную эксплуатацию Товаров составляет
__________ месяцев с даты поставки.
8.3. Если в течение срока гарантии Товары окажутся дефектными или не
соответствующими условиям Договора, то, независимо от того, могло ли это
быть установлено при испытаниях на заводе Поставщика, Поставщик обязуется
по требованию Покупателя устранить обнаруженные дефекты или заменить
дефектные Товары новыми. Дефектные товары возвращаются Поставщику за его
счет, а если в течение 30 дней с даты замены от Поставщика не последует
согласия на отправку дефектной части в его адрес, она подлежит
уничтожению.
8.4. Если Поставщик по требованию Покупателя без промедления, но не
позднее ___________ дней с даты заявления Покупателем претензий, не
устранит заявленных дефектов или не поставит новые Товары взамен
дефектных, то Поставщик обязан уплатить штраф без ущерба для других прав
Покупателя, как за просрочку в поставке в размере, предусмотренном ст. 6
Договора, считая с даты заявления претензии по дату устранения дефекта
9.1. Товары должны отгружаться в экспортной упаковке,
соответствующей характеру данных Товаров.
9.2. Упаковка должна обеспечивать полную сохранность груза от
всякого рода повреждений и коррозии при перевозке его, с учетом
нескольких перегрузок в пути, а также длительного хранения.
9.3. Упаковка должна быть приспособлена к крановым перегрузкам.
Договор подряда с юридическим лицом
Договор подряда является срочным договором на оказание, каких нибудь работ или услуг. Эта форма удобна при разовых случаях сотрудничества, при выполнении одноразовых поручении. Договора подряда, которые относятся к гражданско-правовым договорам регламентируют статьи 420 и 702 Гражданского Кодекса РФ, заключаются для выполнения работ и оказания услуг. Как правило, объектами заключенного договора становятся проектные, бытовые, ремонтные, работы.
Договор подряда с юридическим лицом предполагает наличие заказчика (оплачивает, заказывает работу) и подрядчика (исполняет работу). В роли подрядчика и заказчика могут выступать как физическое, так и юридическое лицо (организация).
Перед заключением договора необходимо ознакомиться с уставом организации для того чтобы установить, есть ли у нее правоспособность на оказание этой услуги или проведение этого вида работ. Правоспособность может быть специальной или общей, при общей правоспособности организация может оказывать любые услуги, которые не требуют лицензирования. Специальная правоспособность разрешает организации исполнять лишь работы и услуги, которые прописаны в уставе, это могут быть и типы деятельности, которые требуют лицензирования.
В ситуации, когда вид работ или услуг, на который заключают договор, нуждается в лицензировании, необходимо убедиться, что у этой организации она есть в наличии. Это спасет от недобросовестных организации и не допустит финансового ущерба.
Договор подряда заключают в письменной форме. Обязательно в нем необходимо указать сроки исполнения, сумма вознаграждения, необходимые требования к качеству, порядок сдачи-приемки проделанных работ, ответственность сторон. Изменения в договор после его подписания могут вноситься лишь по обоюдному согласию сторон.
Образец договора подряда с юридическим лицом
Договор подряда с юридическим лицом - соглашение, соответственно с которым подрядчик (одна сторона) обязуется исполнить по заданию заказчика (другой стороны) определённую работу и её результат сдать заказчику, а последний должен принять итог работы и его оплатить.